小议聚众淫乱罪

孙天乐　李雪源


　　近来，社会上就南京某大学教授组织“换妻”活动而被诉聚众淫乱罪进行热评，以社会学家李银河教授为代表的主张废除“聚众淫乱罪”这一罪名。对此，我拟发表如下个人看法：
　　我坚决反对盲目地取消聚众淫乱罪的提议，认为应区分具体情况来处理。我认为聚众淫乱行为可以区分为公开的聚众淫乱行为和秘密的淫乱行为。这里，我将成年人自愿参加秘密的聚众淫乱行为称为“特殊的聚众淫乱行为”，除此之外的称为“一般的聚众淫乱行为”；做这样的区分后，我认为对于前者可以非犯罪化处理，而对于后者均应纳入犯罪圈来，理由如下：
一、一般的聚众淫乱行为构成犯罪
　　首先，所谓聚众淫乱，是指组织、策划、指挥三人以上共同进行性交、猥亵活动的行为或者多次参加三人以上共同性交、猥亵活动的行为。
　　其次，根据中国的四要件犯罪构成体系来具体分析本罪的犯罪构成，可知：（1）本罪侵犯的客体是公共秩序。公共秩序包括公共场所秩序与人们在日常交往中所应遵守的生活规则两方面，前者由纪律规则所调整，后者则为交往规则所调整。而聚众淫乱行为，即是一种违反社会公共生活中的交往规则，破坏社会良好的风俗习尚的行为，因此，从这个角度讲，它是破坏了公共秩序，再具体地说，就是破坏了公共秩序中的交往秩序。（2）本罪在客观方面表现为实施了聚众淫乱的行为。所谓“聚众”，在本罪中是指在首要分子的组织、指挥、策划下，聚集、纠合三人或三人以上在一起进行淫乱活动。当然，这里的“三人或三人以上”，一般表现为男女混合的多人，但也不排斥单纯的男性多人，或单纯的女性多人。对于“淫乱”，不仅包括性交，亦应包括其他与性相关的猥亵行为。因此，所谓“淫乱”，是指男女之间或男性之间、女性之间的一切有关性的活动。（3）本罪在主观方面表现为故意，并且只能是直接故意，即行为人明知自己的行为会发生危害公共秩序的结果并且希望这种结果发生的一种主观心理态度。如果行为人主观上是间接故意或过失，即使其客观上实施了聚众淫乱行为，也不能构成本罪。至于本罪的犯罪动机主要 “寻求无耻下流的感官、精神刺激，以填补其精神空虚，发泄其无聊的情绪”但是，在特殊情况下，不能排除行为人出于报复他人、获取财物的内在需要，在外界相应环境的刺激下参与至聚众淫乱活动中。（4）本罪的主体为一般主体。
二、特殊的聚众淫乱行为不构成犯罪
　　首先，从法益侵害理论角度来看。法益侵害理论的基本观点是，当某种行为造成法律所保护的生活利益被侵害或者引起危险时，才给予否定性评价，以凸现被损害的法益自身的重要性。对于此类行为进行分析可知：（1）该种聚众淫乱行为的参与人是自愿的，并没有危害到他人的利益（这里排除了被胁迫或诱骗加入的情形，该种情形涉及其他的法律评价）；（2）该种聚众淫乱行为多发生于私密场所，没有危害到大众的道德情感，亦没有侵害社会法益。
　　其次，对于此类聚众淫乱行为进行处罚将会违反罪刑法定原则。法益侵害理论是划定犯罪圈的依据，同时其强调刑法与伦理道德的分离。因为在现代社会，伦理价值观具有变易性，如果刑法与伦理没有分离，那么就会造成刑法的不安定性。此种聚众淫乱行为既没有被害人，其隐秘性又不扰乱社会秩序，从本质而言，是一种道德领域内的活动。“而私人的不道德不应当成为刑事犯罪法制裁的对象，刑法不应当承担对每个不道德行为的审理权”。所以，将此种聚众淫乱行为犯罪化是法律对道德生活的恣意入侵，缺乏设置的合理性。另外，由罪刑法定原则派生的刑罚法规正当性要求刑罚的最终性，也即刑法是在不得已的情况下、作为最后的手段予以使用的，对于聚众淫乱行为，完全可以通过道德教化、行政处罚等方式予以矫正，在没有通过上述手段调整的情况下而直接运用刑罚实属擅断。


参考文献：
[1]黄京平，陈鹏展.无被害人犯罪非犯罪化研究.江海学刊,2006,4.
[2]赵秉志.扰乱公共秩序罪.北京:中国人民公安大学出版社,1999.
[3]王作富.刑法分则实务研究.北京:中国方正出版社,2001.
[4][10]高铭暄，马克昌，赵秉志.刑法学.北京:北京大学出版社.高等教育出版社,2000.
山西省人民政府


山西省水利工程水费标准和管理办法（试行）
山西省政府
第14号

第一章 总则
第一条 为促进节约用水、科学用水，增强水利工程自我维持和更新改造能力，巩固和发挥水利工程的效益，更好地为社会服务，根据《中华人民共和国水法》和国务院《水利工程水费核订、计收和管理办法》，结合本省实际情况，制定本办法。
第二条 凡经过水利工程设施提供的地面水和地下水，均应实行有偿供水，用水单位向水利工程管理单位按规定缴纳水费。
水利工程水费标准，按工程隶属关系，由各级水行政主管部门会同物价、财政部门，依据本办法确定，报同级人民政府批准后执行。
第三条 各级人民政府应加强对水费的计收和管理工作的领导，各用水户应爱护水工程设施，保护水资源，节约用水，按规定缴纳水费。
第四条 本办法适用于由国家管理的大中型水利工程和在国家管理的水源地区自建的提引水工程。

第二章 水费的标准
第五条 核定水费标准的原则；
（一）水费标准以供水成本为基础，根据国家政策和当地水资源状况，对各类用水分别核订。
（二）水利工程供水成本应包括供水工程的运行管理费、大修理费、折旧费以及其他按规定应计入成本的费用。
（三）农业用水的供水成本内，不包括农民投劳折资部分的固定资产折旧。
（四）工业、乡镇企业和城镇生活用水水费标准，按供水成本加一定年盈余核订，年盈余分别按供水投资的百分之七、百分之六、百分之四计算。
（五）各地确定的水费计收标准低于供水成本的由当地政府给予补贴。
（六）各地确定的水费标准，既要使工农业生产有承受能力，又不得低于省定最低标准。
第六条 农业水费标准：
（一）自流灌溉：粮食、棉花、油料作物用水水费标准每立方米不低于四分。
（二）提水灌溉：粮食、棉花、油料作物用水水费标准，应根据不同扬程的供水成本和水源状况确定，但不得低于自流灌溉最低的水费标准。
（三）其它经济作物用水水费标准，应高于粮食、棉花、油料作物用水收费标准的百分之二十至百分之三十。
第七条 工业水费标准：
（一）消耗水每立方米水费标准：水源紧缺地区不低于二十分，其他地区不低于十五分。
（二）贯流水每立方米水费标准：水源紧缺地区不低于四分，其他地区不低于三分。
（三）循环水每立方米收费标准：水源紧缺地区不低于三分，其他地区不低于二分。
贯流水和循环水用后返回本供水系统的水质，必须符合本系统用途所需的国家标准，水质污染超过国家标准规定的，全部引水量按消耗水水费标准计收。
第八条 乡镇企业用水每立方米水费标准：水源紧缺地区不低于十八分，其他地区不低于十三分。
第九条 城镇生活用水每立方米水费标准不低于十分。
第十条 利用水库养殖的水费标准不低于养殖产品年销售总收入的百分之三。供水养殖、种植的，参照经济作物的水费标准收费。
第十一条 水电站按发电量收费。单独用水发电，每发一度电收费不低于一分；结合灌溉和其他用水发电，每发一度电收费不低于零点六分。
第十二条 城市绿化、公园、湖泊、体育场馆等公益事业用水，每立方米水费标准不低于七分。
第十三条 为农业供水的水利工程，如从水库提引水，应向水库管理单位缴成本水源费，如从其他供水工程提引水，应按成本缴水费。
为工业供水的水利工程，水源费的收费标准应包括供水投资的盈余额。

第三章 水费的计收
第十四条 水源紧缺地区的划分，根据各地供需情况和水源变化，由各级水行政主管部门提出，报同级人民政府批准确定。
第十五条 水库库区移民的农业用水按第六条规定标准的三分之一计收水费，乡镇企业的用水按第八条规定标准的二分之一计收水费，人畜饮水，免收水费。
第十六条 农业用水实行基本水费加计量水费制度，基本水费按有效灌溉面积每年每亩一元至一点二元收费，计量水费应按季节实行浮动水费。
第十七条 大中型水利工程中，属乡村群众管理的渠系建筑物附加的管理费，不得超过水费标准的百分之十五至百分之二十。
第十八条 农业供水以斗渠进水口为计量点，工业和其他供水，以水源工程放水口为计量点。
实际计量点与上款规定的计量点不同时，应根据下移或上迁渠段内水的损耗率增减情况，相应调整水费标准。
第十九条 用水单位应在计收水费的计量点兴建和安装量水设施，并进行定期校验，量水设施由水利工程管理单位统一管理。未兴建和安装量水设施的，按测定该单位全天最大引水量计收水费。
第二十条 工业和城乡生活用水单位同供水单位应鉴订供用水合同。供方应保证按合同供水，用方应按合同计划供水量缴纳水费。
第二十一条 严格实行计划用水，对超计划用水的按下列标准加收水费：
工业、乡镇企业和城镇生活用水，凡超过计划百分之十、百分之二十、百分之三十、百分之四十、百分之五十以内的，其超计划部分应分别按水费的二、四、六、八、十倍收费。对超过计划百分之五十以上的，除超计划部分按水费的十倍收费外，还应对其限制供水或停止供水，企业因
超计划用水支付的水费，不得计入成本，应在企业基金或利润留成中支付。
农业凡超过核定的亩次用水量部分，按原水费标准的一点二至一点五倍收费。
第二十二条 实行按季、按次预收水费或凭票供水制度。农业水费可通过乡镇水利站或村浇地组织代收，也可委托农业银行代收。工业、城镇生活和其他用水的水费，由水利工程管理单位直接向用水户计收，也可委托当地银行代收。
第二十三条 用水户在接到供水收费通知单后，应在半月内交清水费。逾期未交的，每日加收滞纳水费万分之五的滞纳金；逾期一月未交水费的，水利工程管理单位有权停止供水。
第二十四条 现有水利工程新增工业用水户或原工业用水户增加用水量，均应按增加的用水量一次性缴纳水源扩建补偿费，并按扩建工程后核订的水费标准缴纳水费。
新建的供水工程供水收费标准应按工程成本另行核订。

第四章 水费管理
第二十五条 水费应用于水利工程的管理运行、大修理和更新改造的支出，不得用于水利工程管理以外的开支。任何部门和单位不得截留或挪用水费。
第二十六条 水利工程管理单位年度财务收支计划，按分级管理的原则，由各级水行政主管部门会同同级财政部门审批，并由地、市水行政主管部门进行汇总后，向省水行政主管部门上报备查。
第二十七条 工业水费的收入，除扣除供水成本外，其盈余部分百分之五十留工程管理单位使用，其余按下列比例上交：
（一）县管的水工程，分别向县、地（市）、省水行政主管部门上交百分之六十、百分之二十、百分之二十。
（二）地（市）管的水工程，分别向地（市）、省水行政主管部门上交百分之七十和百分之三十。
（三）省管的水工程全部上交省水行政主管部门。
上交各级水行政主管部门的资金可用于国家管理的供水工程更新改造、补充流动资金、以丰补欠基金，也可用于发展综合经营、技术业务培训、科学试验等项开支。
留给水利工程管理单位的资金，用于生产发展的部分不得低于百分之六十，其余可作为奖励基金和福利基金。

第五章 附则
第二十八条 防洪工程、排退水工程和综合利用工程中防洪所需的岁修费用和管理费用，仍按现行规定列入水利事业费预算或向受益单位收取。
第二十九条 各地确定的水费计收标准，今后随着物价指数的变化，可由各级水行政主管部门会同同级物价部门调整。
第三十条 各水利工程管理单位应根据本办法及实际情况制定具体实施细则，明确水费标准、收交办法、责任和奖罚等。
第三十一条 小型水利工程水费标准，由各地、市参照本办法制定。
第三十二条 本办法由省水利厅负责解释。
第三十三条 本办法自1990年1月1日起试行。1982年12月28日省人民政府批准的《山西省水利工程供水收费暂行办法》同时废止。



1989年11月26日