警钟为谁而敲？－－从劳动合同必备条款的“三增”“三减”看两部劳动大法的价值取向

作者：武汉 张绍明律师 　电话：（027）85777551-808
地址：汉口新华路良友大厦12楼E座 邮政编码：430022

　　劳动也是商品，劳动力也有市场，计划经济时代不可思议的事自改革开放后一个个冒了出来。在个体户作为劳资合一的劳动者进入市场后，伴随着国企改制下岗分流，一大批工人脱离单位进入劳动力市场，农民涌进城市进入劳动力市场，私营企业和外商企业对劳动力的旺盛需求使得人力资源重新配置，灵活的用人机制成为私营经济发展活力之一。
　　在劳动力市场中，单个劳动者永远是弱者，因为饭碗总比尊严重要。1994年《劳动法》颁布，作为我国第一部劳动大法，尽管它的很多规定属于劳动基准法范畴，国外百年前就规定了的，还是引起一阵骚动，被视为洪水猛兽。它带来了很多新名词：劳动合同、违约金、经济补偿金，在以后的十几年中，劳资利益的平衡靠的就是这部大法。
　　劳资双方作为生产要素的两方，一个出力、一个出钱，建立劳动关系就要明确各自的权利义务，明确各自权利义务的形式是签订劳动合同，按说用工签合同是天经地义的事，但由于《劳动法》对用工单位规定太多的义务：不准加班、加班要加倍付加班费；要买“养老保险”、“医疗保险”；不能随便辞退员工。这些强制性规定在拥有资本优势的大小老板看来简直难以容忍，我花钱雇人，双方一个愿打一个愿挨，关你政府的屁事，签劳动合同吧，那上面写得清清楚楚，一旦员工理论起来，岂不是自找罪受？好在没有签劳动合同视为事实劳动关系，事实劳动关系也就等于临时工，还是请临时工方便。除了外资企业劳动用工较为规范，愿意与员工签订劳动合同之外，大多数私营老板都抱有这种想法。劳动密集型企业，如建筑、服装加工、餐饮服务行业都是靠廉价劳动力获得利润，劳动合同签约率更是低。
　　企业不签劳动合同是因为合同中很多条款不由他说了算，比如社会保险、加班加点、劳动保护都是强制性条款，一般买卖都可以讨价还价，劳动合同除了极少几个条款外，简直不容分说。对劳动合同的抵触已危害到社会利益。劳动合同是合同，因为它涉及人身权利，它又不同于其他合同，对劳动力的过度使用会危及劳动群体的健康安全和人口素质，社会保险的长期拖欠会影响社会稳定。国家不可能单靠廉价劳动力的优势参与国际竞争，在这种大的背景下，十几年后，又一部劳动大法《劳动合同法》诞生。
　　《劳动合同法》不是什么新鲜玩意，翻开《劳动法》，里面的规定都有。它给企业带来的冲击比《劳动法》大得多，劳动合同终止需要支付经济补偿金、不签订劳动合同要支付双薪、违法解除合同要给与双倍赔偿，这些条文被媒体炒得沸沸扬扬，让一些企业望文生畏。
　　的确，与《劳动法》规定双方权利义务相比，《劳动合同法》更多地倾向劳动者。《劳动法》规定保护劳动者的工时工资、劳动报酬同时，也规定了劳动者遵守劳动纪律、完成劳动任务的义务。从劳动合同必备条款看，两部大法的价值取向就十分明了。
　　《劳动法》规定劳动合同必备条款为七条，《劳动合同法》则规定了九条，《劳动合同法》增加了用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；工作地点；工作时间和休息休假；社会保险五项条款，除去双方当事人情况是合同必备要件外，实际增加了三条：工作地点；工作时间和休息休假；社会保险。没有提《劳动法》规定的劳动合同必备劳动纪律、劳动合同终止条件、违约责任这三条。
　　从两个法律对劳动合同必备条款的“三增”“三减”可看出其立法的价值倾向。《劳动合同法》所增加的三条都是在保护劳动者，特别是强调工作时间和休息休假，把社会保险单独成条，实际在彰扬劳动者的权利，而把劳动纪律、劳动合同终止的条件，违反劳动合同的责任这几项能体现企业权利的条款排除在劳动合同必备条款之外，其意义不言而喻。
　　《劳动合同法》颁布之后，很多省市相继公布了劳动合同示范文本，我粗略地看了一下，大多数劳动合同示范文本都是根据《劳动合同法》的必备条款拟定，没有规定劳动纪律、劳动合同终止条件、违约责任这三条。理由不外乎企业容易滥用劳动纪律和劳动合同终止条件，侵犯劳动者权益。
《劳动合同法》对违约责任有严格限制。对劳动合同终止也有明确的规定，没有过去那种双方约定的劳动合同终止条件出现合同自然终止的随意性。但将劳动纪律排除在劳动合同必备条款之外，本人认为，未免有些矫枉过正。
　　企业用工是为了生产经营，组织生产需要对员工进行有效管理，而管理依靠的是纪律和企业的规章制度，这是法律赋予用人单位的权利。只要履行了“民主制定、制度合法、公开公示”程序，企业的规章制度也就是劳动合同的一部分。可以这样说，劳动合同写满了员工的权利，企业的规章制度写满了员工的义务，这本是正常劳动关系的两个方面，如果把它割裂开来，员工可以随时挥舞劳动合同的大棒，企业招人进来，用不好，辞不了，导致的只能是生产效率低下和用人成本的抬高，最终对社会发展还是不利。
　　把劳动纪律排除在劳动合同必备条款之外，我认为是《劳动合同法》一大败笔。《劳动合同法》固然体现的是保护劳动者利益，但企业聘用员工不是请客吃饭。企业规章制度作为劳动合同的一部分，对员工产生约束力在国外也是惯例，政府所要做的是审查这些制度程序和内容的合法性，只要它不侵犯员工的利益，就应让企业放心大胆去行事管理权。
　　好在《劳动合同法》并不能代替《劳动法》，《劳动法》中劳动纪律的规定仍然是企业进行有效管理的法律依据，我也希望有更多的省市将劳动纪律作为必要条款写进劳动合同的示范文本。
　　靠廉价劳动力获取利润的年代一去不返。党的十七大明确提出了要提高工资收入在社会财富分配中的比例，提高中低阶层人群的收入，让他们能享受改革开发带来的成果。《劳动合同法》像是一部劳动者的权利保障书，它代表的是一种趋势，社会成员公平享受社会发展进步成果的趋势。作为规范劳动关系的又一部大法，《劳动合同法》更多的是在向企业敲响警钟，企业利润不能由资方独享，政府有义务帮劳动者讨要他应得的那份，企业竞争应该依靠技术优势而不是廉价劳动力优势。不签劳动合同需支付双薪的规定会让劳动合同签约率大幅度提高，但签合同并不一定办理保险，现在没有为员工办理社会保险的企业还有很多，不急，警钟既然已经敲响，前进的脚步就不会停止，签合同不办社保的企业，后面还有《社会保险法》在等着呢！

作者：武汉 湖北天明律师事务所 张绍明律师 电话：85777551-808
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浙江省衢州市人民政府


衢州市人民政府令

第47号



《衢州市区户外广告管理办法》已经2012年11月5日市人民政府第36次常务会议审议通过，现予公布，自2013年2月1日起施行。





市长：沈仁康



2012年12月17日




衢州市区户外广告管理办法



第一章 总 则



　　第一条 为加强市区户外广告的设置管理，创造整洁优美的市容环境，根据《中华人民共和国广告法》、《中华人民共和国城乡规划法》、《浙江省城市市容和环境卫生管理条例》、《浙江省城乡规划条例》等法律法规和规范规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法所称户外广告包括在城市建(构)筑物、交通工具等载体的外部空间，城市道路及各类公共场地设置(包括安装、悬挂、张贴、绘制等)的各种形式的商业和公益广告设施。

　　第三条 本办法所称衢州市区特指市区范围内的城市建成区。

　　第四条 住建部门负责户外广告设施设置的许可和管理，负责组织实施本办法。市、区两级住建部门依照职权划分，具体负责管理范围内户外广告设施设置的许可和管理。

　　规划部门负责对大中型户外广告固定设施的规划许可和管理。

　　工商部门负责对户外广告设置内容的许可和管理。

　　公安部门负责对户外广告设施涉及交通安全的管理。

　　综合执法部门负责依法查处户外广告设置中违反规划、市容管理等相关法律法规的行为。

　　交通运输、环保等相关部门根据各自的职责，协同做好市区户外广告的管理工作。

　　第五条 建立市区户外广告设置管理联席会议制度，由市政府分管副秘书长牵头，市住建、工商、规划、财政、综合执法、公安、交通、环保、水利等部门，柯城区、衢江区政府及衢州绿色产业集聚区、市西区管委会等单位参加，协调处理户外广告设置管理的重大事宜。

　　

第二章 设置要求



　　第六条 设置户外广告，应当符合市区户外广告设置专项规划和户外广告设施技术规范。

　　户外广告设置专项规划和技术规范由市住建部门委托设计单位，会同相关部门组织编制，经广泛征求意见，报市政府批准后实施。户外广告设置规划应当明确户外广告设置的集中展示区、一般展示区、严格控制区等功能分区。

　　第七条 门店招牌设置地点仅限于在本单位办公地或经营地，宜在一层门檐以上、二层窗檐以下设置，实行一店一牌。门店招牌的体积、规格应与所附着的建筑物大小比例适当，与相邻招牌的高度、形式、规格等和谐统一。

　　多个单位共用一个场所或者一个建筑物内有多个单位的，应当先由该场所或者建筑物的所有人或者管理人整体规划设计门店招牌的设置。

　　第八条 设置户外电子显示屏的，不应朝向道路来车方向，并应按照国家有关标准控制其亮度和音量，避免光污染、噪声污染等对行车安全和居民生活造成的不利影响。

　　第九条 户外广告设施应当牢固、安全，不影响建(构)筑物本身的功能及相邻建(构)筑物的通风、采光，不妨碍交通和消防安全。

　　户外广告设施设置应当符合建设部《城市户外广告设施技术规范》、《浙江省户外广告设施技术规范》、《衢州市区户外广告设置专项规划》等技术要求，其设计应当符合国家建(构)筑物结构荷载、防雷、防风、抗震、防火、电气等安全规定，由具备相关建筑或钢结构工程专业施工资质的企业，按设计图及标准要求进行施工；竣工时应由设置单位组织施工、监理、设计等单位进行验收，验收结果应符合设计要求和国家有关施工质量验收规范的规定，或提供由安全检测评估单位出具的安全检测报告，方能投入使用。验收合格的应当在5日内将竣工报告报送审批部门备案。

　　第十条 有下列情形之一的，不得设置户外广告：

　　（一）利用交通安全设施、交通标志的；

　　（二）影响市政公用设施、水利设施、交通安全设施、交通标志使用，或超出机场净空限制标准的；

　　（三）妨碍生产或者人民生活，损害市容市貌，损害建筑物、街景的重要特征的；

　　（四）国家机关、文化教育场所、历史保护街区、文物保护单位和名胜风景点的建筑控制地带（门店招牌除外）；

　　（五）跨越城市道路（含过境公路）的；

　　（六）利用危房或可能危及建(构)筑物和设施安全的；

　　（七）利用沿街毗邻建筑物之间的空间的；

　　（八）市、区政府规定禁止设置户外广告的其他区域。



第三章 设置审批



　　第十一条 设置户外广告实行行政许可制度。未取得设置许可，任何单位和个人不得设置户外广告。

　　户外广告设施设置申请由住建部门统一受理。设置许可依法由2个以上部门分别实施的，实行并联审批，一次收文、联合办理。涉及道路交通安全的，征求公安部门的意见；涉及其他部门的，征求相关部门的意见。

　　第十二条 申请设置户外广告设施，应当向住建部门提交下列材料：

　　（一）《户外广告设置申请表》；

　　（二）营业执照（如设立经营性户外广告设施的，须具有广告经营资格）；

　　（三）设置户外广告设施所利用的场地、设施的使用权证明；户外广告设置直接关系他人重大利益的，还应提供该利害关系人同意设置的证明；

　　（四）户外广告设施设计图和有资质的建筑设计单位提供的户外广告设施设置施工图；

　　（五）安全责任承诺书。

　　第十三条 住建部门应当在接到全部申请材料起5个工作日内作出许可决定，并书面通知申请单位。经审查符合条件的，发给户外广告设置许可文件；不符合条件的，书面说明理由。

　　第十四条 户外广告应当按照批准的地点、形式、规格等要求设置，不得擅自变更。

　　确需变更的，应当事先持涉及变更内容的材料向住建部门提出变更申请，住建部门应当在5日内作出是否准予变更的决定。

　　住建、规划等涉及审批的部门应当对户外广告设施设置情况进行联合查验。

　　第十五条 除门店招牌外，发布户外广告应当按照有关规定向工商部门申请《户外广告登记证》，并按照核准的登记事项发布。

　　未取得住建部门颁发的户外广告设置许可文件的，任何单位和个人不得设置户外广告，工商部门不予核发《户外广告登记证》。

　　第十六条 举办大型文化、体育等公益活动需要设置临时性户外广告的，组织者也应提出申请，经批准后方可设置，有效期满后应立即自行清除。

　　第十七条 经批准设置户外广告的，应当在户外广告设施上标注户外广告设置许可文件号、工商登记证号等必要信息。

　　第十八条 户外广告设置批准的有效期一般不超过2年。有效期届满确需延续的，可以在有效期届满30日前向住建部门办理延续手续，住建部门应当在有效期届满前作出是否准予延续的决定，逾期未作决定的，视为准予延续，每次延续期限不超过1年。有效期满后不再设置或申请延续未获批准的，户外广告设施的设置单位（以下简称设置单位）应当在期满之日起15日内自行拆除。

　　第十九条 占用公共场地、公共设施设置户外商业广告，应当通过招标、拍卖等公开出让方式有偿取得使用权，由住建部门会同财政、规划等部门制定具体实施方案，报同级政府批准后组织实施，出让收入为政府非税收入，由政府统筹安排使用，主要用于城市公共设施建设、城市管理、社会公益广告等方面。

　　

第四章 设置管理



　　第二十条 设置单位应当负责户外广告设施的日常维护和保养，保持其整洁和完好；图案、文字、灯光显示不全或者污浊、腐蚀、陈旧的，应当及时修复、更新或拆除，防止发生意外事故。

　　设置单位在户外广告设施设置期内，应每年进行安全检测，确保在使用期内的安全。

　　遇大风、暴雨等恶劣天气，设置单位应及时组织人员对户外广告设施进行突击检修、维护保养或加固。

　　第二十一条 设置单位未及时维护、更新或拆除户外广告设施，致使设施发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，应当依法承担责任。

　　第二十二条 建立健全户外广告设置管理与执法的协作机制。

　　住建部门应督促设置单位履行户外广告设施的维护职责，排除安全隐患；发现未经审批或未按审批要求设置户外广告的，移送综合执法部门查处。

　　综合执法部门对监督检查中发现的户外广告设置违法行为应依法及时查处；会同住建、规划等部门开展户外广告设置专项整治。

　　建立住建、综合执法等部门联合巡查监管制度，及时发现和处置户外广告设施设置的违法违规活动。

　　公安、交通运输、工商、环保等部门根据自身的职能协同做好户外广告的监管工作。

　　第二十三条 违反本办法规定，有下列情形之一的，由综合执法部门依法给予行政处罚：

　　（一）未经批准擅自设置、未按照批准要求设置或有效期满未自行拆除的户外广告设施，影响市容的，责令限期改造或者拆除；逾期不改造或者拆除的，对设置单位处1000元以上10000元以下的罚款，或依照城乡规划法的规定予以强制拆除。

　　（二）灯光显示不全或者污浊、腐蚀、陈旧的，未及时修复的，责令限期改正；逾期不改正的，处50元以上500元以下的罚款。

　　

第五章 附 则



　　第二十四条 本办法所指的大中型户外广告，指广告设施任一边边长超过1米，或单面面积超过1平方米的广告。

　　第二十五条 本办法的具体应用问题由衢州市住房和城乡建设局负责解释。

　　第二十六条 本办法自2013年2月1日起施行，原《衢州市区户外广告管理办法》（衢政发[1998]80号）同时废止。