浅议刑事附带民事调解存在的弊端

彭行锋


刑事附带民事赔偿是被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失所提起的诉讼，且这种损失是直接的经济损失。在我国法院审判实践中，调解是最能体现法律与社会效果相统一，具有中国特色的化解矛盾的方式之一，能够节约大量的审判司法资源，长期以来均为中国司法界所重视。特别是在刑事附带民事诉讼中，调解的案件极大部分被告人能够完全履行，但我们也不能突视，调解在作为量刑情节予以考虑，存在的弊端。

刑事被告人在减轻刑罚后再逃避赔偿责任。刑事被告人为了能够得到被害人的谅解，减轻刑罚，往往会先与被害人达成调解协议，而等刑事判决后，却逃避赔偿责任，拒绝赔偿被害人的损失。作为被害人却只申请法院强制执行，但执行之路漫长而又遥远，法院的执行工作强度大，人力少，也不知道何时才能得到赔偿。即使法院能够找到被执行人，但由于被告人无执行能力，也最多只能拘留几天。被告人在调解前一再保证会想办法履行调解协议，会想方设法借钱挣钱赔偿被害人经济损失的誓言，此时变了赖账的信心，反正刑事判决已经生效。

刑事附带民事调解大部分以损害被害人利益为前提。由于被告人触犯刑法会判处徒刑，一般情况下都羁押在看守所。与被害人调解的当事人都是被告人的近亲属，新出台的执行规定，又更加严格的明确了执行财物的界线和责任，审判人员一时也无法摸清被告人的财物状况。所以审判人员或者被告人的近亲属在做被害人思想工作时，都以达成调解协议后由被告人亲属赔偿，而且判决后被告人坐牢无法执行，即使被告人释放出来也由于无执行财物而终结执行为理由，让被害人作出让步。当然我们也不能否认现实情况确实如此，被告人不主动履行责任的情况下，作为个人的被告人有百分之八九十无法执行。假如被害人作出让步，被告人积极履行赔偿责任，这也未必不是一种好的方法。问题是如果被告人或者其亲属只是为了在调解协议达成后，减轻被告人的刑罚，在判决生效后却不履行调解协议，被害人就得不偿失了。

被告人逃避调解赔偿责任不是加重处罚和撤销缓刑的法定条件。被告人与被害人达成调解协议后，双方的矛盾似乎一下子就化解，被害人积极为被告人从牢房里出来赔偿自己作准备，在被告人的近亲属要求下给法院出具对被告人减轻或者免除刑事责任的申请。审判人员为了体现调解的作用，也会对不能判处缓刑的罪犯从轻或者减轻处罚，对可能适用缓刑的罪犯，一律判处缓刑，因为这是罪犯悔罪表现的最好表现。但是，等判决一生效后果就来了，被告人逃避责任，又无法执行参与调解的近亲属，对从轻或者减轻处罚的罪犯，刑罚不可能再给其加重处罚，特别是对判处缓刑的罪犯更是束手无策。在被害人提出撤销被告人缓刑的时候，法院也只好告知不符合刑法规定中撤销缓刑的条件，这时的被害人心中可以说是有苦诉不出来，有难无人帮。
所以，对刑事附带民事调解成功后，应该视被告人对调解协议内容实际履行作为对被告人量刑的情节，予以考虑。不能因为被告人与被害人达成了调解协议，就一律作出同样的从轻处罚。被告人履行协议内容多的，就在刑罚上多体现一些，履行协议内容少的，就少一些。对分期支付的，我们可以视第一次履行情况，作出量刑，然后对判处实刑的罪犯，支付一期，减刑一次，在刑期全部执行完毕前履行完毕的，可以假释。

对逃避赔偿责任的缓刑犯，应当撤消缓刑。应该在刑法中明确规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内如果不积极履行调解赔偿协议，而又不与被害人重新达成谅解的，应当撤销缓刑，执行刑罚。在刑法中只有犯新罪或者有其他罪行没有判决的，才会撤销缓刑，被告人抓住一点，在调解时不管被害人提出什么要求，都一一满足，被释放后逃避赔偿被害人的损失。对这种不管是不是以欺骗手段调解的，没有履行调解协议对被害人就是一种伤害，给社会带了不稳定因素，造成被害人上诉上访。既然被害人经济上和精神上没有得到安慰，就不可能原谅被告人，不可能化解双方的矛盾，只能是加深加重了双方的矛盾。让社会怀疑法律的公正，怀疑法院调解的原意，怀疑调解的作用和效力。就只能在刑罚上对被告人更加严厉的制裁，才是最好的办法，不赔钱就坐牢，不能让被告人在自由上得到实惠，在经济上还得到实惠。

把积极履行赔偿作为减刑、假释条件。附带民事赔偿不管是调解还是判决的，只要被告人或者其近亲属积极赔偿被害人的损失，法院是否都可以作为减刑、假释条件考虑，督促被告人履行赔偿协议。因为对被害人来讲，得到赔偿就是最好的弥补自己损失的方式，至于被告人判多少年刑，都无关紧要，所以赔偿被害人的损失，就是减轻被告人的罪责。


广西壮族自治区南宁市人大常委会


南宁市历史传统街区保护管理条例

（2000年8月30日南宁市第十届人民代表大会常务委员会第三十八次会议通过

2001年3月24日广西壮族自治区第九届人民代表大会常务委员会第二十三次会议批准

根据2003年8月1日广西壮族自治区第十届人民代表大会常务委员会第三次会议关于批准《南宁市人民代表大会常务委员会关于修改〈南宁市历史传统街区保护管理条例〉的决定》的决定修正）



第一条　为保护南宁市城市历史传统街区风貌，促进城市可持续发展，根据《中华人民共和国城市规划法》的规定，结合本市的实际情况，制定本条例。

第二条　本条例所称历史传统街区是指具有一定保护价值、风貌特色和历史遗迹、延续城市历史的街区。

本条例确定保护范围：朝阳路以西、民族大道西段以北、当阳街以东、新华街以南围合区域和解放路沿街区域，其中兴宁路、民生路为重点保护区。

第三条　凡在历史传统街区范围内的土地利用和各项建设，必须遵守本条例。

历史传统街区范围内涉及文物保护的，按《中华人民共和国文物保护法》的规定执行。

第四条　历史传统街区的保护、建设和管理，由南宁市城市规划行政主管部门会同市建设、土地、文物等行政主管部门组织实施。

第五条　历史传统街区在保持原有文化风貌的前提下，应当逐步改善生活居住和交通条件，加强基础设施和公共设施的配套建设；注意调整居住人口密度和用地功能，逐步调整迁移街区内与街区环境不协调的单位。

第六条　兴宁路、民生路作为骑楼风格的特色街区，其沿街建筑保护和改造应当遵循内部变外部不变、后面变前面不变、地下变地上（骑楼下）不变的原则，严格保护骑楼建筑传统立面风格和街区风貌。

第七条　市城市规划行政主管部门具体负责历史传统街区保护规划的组织编制工作。历史传统街区保护规划和重点保护区改造方案经市人民政府审查同意后，报市人民代表大会常务委员会审批。

市城市规划行政主管部门依据批准的历史传统街区保护规划组织制定相关的保护规划技术规定。

第八条　历史传统街区保护规划的设计工作由市城市规划行政主管部门委托具有相应设计资质的城市规划设计单位承担。

历史传统街区沿街建筑的改造修缮，应由具有相应施工资质的建筑施工单位承担。

第九条　历史传统街区的勘察、规划设计费用应当列入本级财政计划。重点保护区的建筑修缮、维护等费用，本级财政应当给予适当补贴。

第十条　历史传统街区内，总体拆建比不宜超过1∶1.5。应当保留质量较好、特色鲜明的建筑。

第十一条　保留建筑的产权人和使用人不得擅自改变其建筑现状及使用性质，或者从事有损保留建筑安全的活动。

建筑现状和使用性质与原建筑的设计性质不一致并影响到保留建筑安全的，产权主管部门或产权人应当调整或限制使用。

保留建筑的产权人和使用人，应当对保留建筑及其环境定期进行修缮，保持建筑完好。

第十二条　兴宁路、民生路街区的保护和改造必须遵守以下规定：

（一）沿街两侧建筑按原有高度控制，地面以上不得超过四层，总高度控制在16米以内；

（二）底层建筑高度4.2米，二层以上各层高度3—3.3米，檐高不小于3.5米，骑楼通廊净空不小于3.5米；

（三）廊道宽度控制在3—3.5米，柱距控制在3.5—4.5米；

（四）恢复外部色彩原貌或与其相近色彩；

（五）沿街骑楼建筑的外装修、装饰恢复原有的风格；骑楼敞廊内不得设置任何临时设施。

第十三条　沿街设置的市政设施、广告和牌匾应当统一规划设计并符合有关的技术要求。

第十四条　骑楼建筑后方毗邻建筑的高度、色彩、形式不得破坏骑楼的天际线和骑楼街区的视觉环境，严格控制建筑高度。

第十五条　在历史传统街区内，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的建设单位或者个人，市城市规划行政主管部门应当责令其立即停止施工，并按照下列规定给予处罚：

（一）有严重影响的，责令限期拆除，恢复原貌；

（二）有影响且无法采取措施消除的，按违法情况的轻重予以部分或全部没收；予以部分没收的，从地面首层开始依次往上进行；

（三）有影响尚可采取措施消除的，按《南宁市城市规划管理条例》第五十一条第（二）项的规定予以处罚。

第十六条　违反本条例第十一条第一款规定的，由市城市规划行政主管部门按《南宁市城市规划管理条例》第五十六条的规定给予处罚。

第十七条　对违反本条例规定造成违法建设的设计单位、施工单位，由市城市规划行政主管部门按《南宁市城市规划管理条例》第五十五条的规定给予处罚。

第十八条　城市规划管理检查人员依法进行检查时，被检查者拒绝或者不如实提供有关情况资料的，由市城市规划行政主管部门按《南宁市城市规划管理条例》第六十二条的规定给予处罚。

第十九条　违反本条例规定的单位和个人被处以罚款时，罚款必须在规定期限内缴纳，逾期不缴纳的，每日按罚款数额的3％加以处罚。

罚没款全部上缴本级财政。

第二十条　当事人对行政处罚决定不服的，可以依法申请复议或者提起诉讼。当事人逾期不申请复议、也不向人民法院起诉又不履行处罚决定的，由作出处罚决定的行政机关申请人民法院强制执行。

对违反本条例规定的建（构）筑物，在市城市规划行政主管部门规定的自行拆除的期限内仍不拆除的，市城市规划行政主管部门可以强行予以拆除，拆除所需的费用由建设单位或个人承担。

第二十一条　城市规划行政工作人员玩忽职守，滥用职权，徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第二十二条　本条例自2001年4月1日起施行。